在司法实践中，公司董事、监事、高级管理人员（下称“董监高”）违反忠实义务和勤勉义务，损害公司利益，是公司治理中的高发风险。但什么行为构成“违反勤勉义务”？当公司股东与高管之间没有书面协议时，如何认定资金归属？本文以河南省驻马店市中级人民法院（2020）豫17民终3748号民事判决书为样本，深度剖析董监高在公司经营中可能面临的法律责任，并给出实务建议。
一、基本案情回顾
汝南云网通信有限公司（以下简称“云网公司”）系自然人独资有限责任公司，法定代表人为孙*建，王担任公司监事。云网公司成立后，王以公司名义承揽了汝南县东官庄镇人民政府、王岗镇人民政府的安防监控安装工程，工程款打入公司对公账户，随后从公司账户转账给王**。云网公司认为王侵占了公司经营资金，起诉要求王返还资金合计225.7212万元及利息。
王**抗辩称，云网公司其实质是为结算工程款而设立，其本人是实际投资人，孙*建仅为挂名法定代表人，案涉工程是其个人承揽、个人投资施工，款项属于个人经营收入。
二、法院裁判结果
一审法院认为，云网公司注册资本未实际注入，案涉安防工程不在公司经营范围，王以公司名义承接工程并自担盈亏，实为挂靠关系，案涉款项属于王个人资产，故驳回云网公司诉请。
二审法院（驻马店中院）维持原判，并进一步指出：现有证据不能认定孙*建与王**之间存在合伙关系，也不能认定案涉资金系云网公司资金，云网公司应承担举证不能的不利后果。
三、法律焦点分析
1. 董监高勤勉义务的法律内涵
《公司法》第一百四十七条规定，董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和公司章程，对公司负有忠实义务和勤勉义务。勤勉义务要求董监高在履行职责时，应以一个善良管理人的注意标准，为公司利益最大化行事。具体包括：
- 积极关注公司经营状况；
- 审慎决策，避免利益冲突；
- 不得利用职务便利侵占公司财产；
- 不得将个人业务与公司业务混同。
本案中，王作为公司监事，同时以公司名义对外承接工程，其行为是否违反勤勉义务？法院并未直接认定其违反，因为公司成立的目的被认定为“结算工程款”，即公司是工具而非实体的经营主体，王的行为未损害公司利益。
2. “挂靠经营”模式下公司财产与个人财产的区分
本案核心在于案涉工程是否属于公司经营行为。法院查明，云网公司注册资本未实缴，经营范围不含安防设备安装，而王在云网公司成立前已个人承揽工程，且工程由王自行出资购买设备、组织施工、自负盈亏。因此，法院认定王**利用云网公司名义签订合同、收取款项，属于挂靠关系，而非公司业务经营。
这一认定对董监高有重大警示：
- 如果高管以公司名义承接业务，但实际自担盈亏，将可能导致公司财产与个人财产混同；
- 一旦公司债权人追索债务或股东主张利益，高管可能被要求承担个人责任；
- 但也可能如本案，因公司实质上未参与投资和经营，法院不认定公司对款项享有权益。
3. 举证责任的分配：谁主张谁举证
云网公司主张王返还公司资金，必须证明该资金属于公司合法收入。但云网公司未能提供合伙协议、公司出资证明、参与经营管理的充分证据，反而王提供了微信聊天记录、政府情况说明等证明案涉工程系其个人项目。二审法院据此认定云网公司“举证不能”，败诉风险由公司承担。
这提醒公司股东和董监高：在公司经营中，无论是股东还是高管，都应当留存书面文件和资金流水证明，明确公司业务与个人业务的边界。
四、当事人痛点风险提示
结合本案及同类案件，董监高和公司股东常遇到以下痛点：
- 个人资金与公司账户公私不分：高管以个人账户收取公司货款，或用公司账户结算个人项目，极易被认定为损害公司利益。
- 缺乏书面合伙协议：股东之间口头约定分红、合伙经营，一旦发生纠纷，难以证明权属。
- 挂靠经营引发的财税风险：以真实公司名义开票、收款，但业务实质个人所有，可能涉及虚开发票、逃税等行政或刑事风险。
- 监事不履职或越权履职：监事本应监督公司高管，但王**既任监事又承包公司名义业务，角色冲突，需警惕利益输送的指控。
- 公司证照返还纠纷：本案另涉公司证照返还之诉，说明高管控制公司证照、公章容易引发矛盾。
五、实务建议
- 董监高应严格划清个人与公司的界限：避免用公司账户收支个人业务款项，签署合同前明确合同主体及责任主体。
- 建立书面决策记录：公司重大决策应形成股东会决议、董事会决议，并留存书面签字文件。
- 股东间协议要书面化：合伙出资、利润分配、职责分工均应签订书面协议，并在公司章程或补充协议中明确。
- 公司财务独立核算：即使存在挂靠需求，也应通过合同方式约定管理费、税费承担，避免被认定财产混同。
- 高管履职要留痕：对于以公司名义从事的经营活动，应保留投入产出、成本收益的完整记录，以证明实际经营主体。
六、结语
本案虽因证据不足未支持公司诉求，但给所有董监高敲响警钟：勤勉义务不仅是积极作为，更包含消极的不作为——不得利用职务便利损害公司利益，也不得将个人经营行为伪装成公司行为。 公司治理没有小事，任何一笔资金往来、一份合同签署，都可能成为日后纠纷的导火索。建议企业和董监高在经营中时刻保持合规意识，必要时请专业律师介入，防范于未然。
徐德贞，河南千扬律师事务所
附：相关法律问答（常见咨询场景）
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问：我是公司监事，用公司名义签了个人承揽的工程，合同款打进公司账户，算不算损害公司利益？
答：关键看该工程是否属于公司经营业务，你是否自担盈亏。若仅为结算方便借用公司名义，且公司未实际投入，法院可能认定为挂靠，不构成损害公司利益，但风险极大，建议规范操作。 -
问：董监高违反勤勉义务的诉讼时效是多久？
答：普通诉讼时效为三年，自知道或应当知道权利受损及义务人之日起计算，最长不超过二十年。 -
问：损害公司利益责任纠纷的管辖法院如何确定？
答：一般由公司住所地人民法院管辖。如果涉及侵权，也可由侵权行为地法院管辖。 -
问：公司高管将公司客户介绍给个人关联公司，是否违反勤勉义务？
答：如果高管利用职务谋取私利，转移公司交易机会，可能违反忠实义务和勤勉义务，公司可起诉要求赔偿。 -
问：挂靠经营中，实际施工人以被挂靠公司名义收钱，被挂靠公司能否要求返还？
答：若被挂靠公司未实际投资、不承担风险，通常不能取得工程款所有权；但若合同相对方是公司，实际施工人有权利主张工程款。 -
问：监事可以同时作为公司业务的承包方吗？
答：法律未禁止，但监事负有监督职责，若承包业务与公司利益冲突，应披露并回避，否则可能被认定违反勤勉义务。 -
问：公司注册资本未实缴，会影响董监高责任认定吗？
答：可能会。法院会综合考虑公司实际经营状况、资金投入主体等因素，判断公司是否真实经营。 -
问：股东起诉高管返还公司资金，需要准备哪些证据？
答：需要提供公司账户流水、转账凭证、合同、发票、股东会决议、高管职权文件等，证明该资金属于公司所有且被高管侵占。 -
问：高管以个人账户收取公司货款，如何处理？
答：公司可以要求高管归还货款并赔偿利息损失，情节严重的，可解除其职务并追究法律责任。 -
问：汝南县的企业和驻马店市其他县区的企业，遇到董监高损害公司利益纠纷，能去驻马店中院起诉吗？
答：一审一般由被告住所地或公司住所地基层法院管辖，驻马店中院管辖本辖区重大案件，具体需看诉讼标的额和案情重大程度。 -
问：合伙经营没有书面协议，能否依据转账记录认定合伙关系？
答：仅转账记录不足以证明合伙关系，还需要有合伙合意的证据，如聊天记录、书面协议、利润分配记录等。 -
问：公司证照被监事拿走不归还，公司如何维权？
答：公司可提起公司证照返还纠纷诉讼，要求返还公章、营业执照、财务章等，并可主张损害赔偿。 -
问：挂靠人以被挂靠公司名义签订合同，合同无效吗？
答：合同一般有效，但挂靠关系可能导致内部责任纠纷，对第三方仍由合同相对方承担责任。 -
问：董监高违反勤勉义务的赔偿范围包括哪些？
答：包括公司直接损失、可得利益损失、为维权而支出的合理费用等，但需要证据证明因果关系。 -
问：公司注销后，还能起诉原高管损害公司利益吗？
答：公司注销后法人资格消灭，但股东可依据公司法相关规定提起股东代表诉讼，或者在清算中发现高管责任时追索。 -
问：我是一人有限公司股东，公司财产与家庭财产混同，需要对公司债务承担连带责任吗？
答：一人公司股东不能证明公司财产独立于自己财产的，应对公司债务承担连带责任。 -
问：损害公司利益责任纠纷案件，律师费由谁承担？
答：除非合同约定或法律规定由败诉方承担，通常律师费由委托方自行承担，但可主张为合理维权费用。 -
问：高管违反勤勉义务，公司可以解除劳动合同吗？
答：如果高管存在严重失职造成重大损害，公司可依据《劳动合同法》解除且不支付经济补偿金。 -
问：在确山县注册的公司，起诉高管损害公司利益，应在哪个法院起诉？
答：确山县人民法院作为基层法院，可受理此类一审民事案件，除非属于驻马店中院管辖的重大案件。 -
问：董监高的勤勉义务标准是否因公司规模不同而有差异？
答：法律标准统一，但司法实践中会考虑公司类型、规模、行业惯例等综合判断，小公司高管通常承担更直接的经营管理责任。 -
问：监事发现总经理侵占公司财产，但监事自己也参与了一部分，怎么办？
答：监事应如实向股东会报告，并退还自己侵占的财产，主动纠正可以减轻责任，否则可能连带赔偿。 -
问：公司经营期间积累的资金属于公司还是个人？
答：需以资金来源、经营主体、财务记录判断。若是以公司名义开展业务产生的收入，属于公司；个人以公司名义挂靠经营且不属公司业务，则属于个人。 -
问：高管将公司设备用于个人项目，公司能否起诉赔偿？
答：可以，高管应赔偿设备使用费或折旧损失，若造成损坏还应赔偿维修费用。 -
问：股东代表诉讼与损害公司利益责任纠纷有何区别？
答：股东代表诉讼是股东代公司提起诉讼，适用于公司怠于追究董监高责任的情形；损害公司利益责任纠纷是公司直接起诉侵权人。 -
问：上蔡县企业主咨询，公司高管私下设立同行业公司抢业务，违反什么义务？
答：违反忠实义务和竞业禁止义务，公司可要求停止侵害、赔偿损失。 -
问：挂靠经营中，被挂靠公司收取管理费后是否要承担施工质量责任？
答：被挂靠公司可能对第三方承担连带责任，内部可向挂靠人追偿。 -
问：公司法定代表人以公司名义借贷，钱转给个人，是否违法？
答：若借款实际用于个人用途，法定代表人可能构成职务侵占，公司不起诉时股东可代表诉讼。 -
问：高管离职后，还能追究其在职期间的勤勉义务责任吗？
答：可以，只要诉讼时效未过且损害事实发生在任职期间。 -
问：平舆县的公司股东发现高管挪用资金，但公司现任管理层不追责，股东该怎么办？
答：股东可以书面请求监事会或执行董事起诉，被拒绝后，可自行提起股东代表诉讼。 -
问：如何证明董监高“未尽勤勉义务”？
答：可通过证据证明其未按公司章程决策、未对明显风险采取措施、放任损失发生等，例如未审查合同条款、未管控重大风险。 -
问：公司监事有没有权力代表公司起诉高管？
答：监事可以代表公司提起诉讼，但需以公司名义，并符合公司章程和法律规定。 -
问：损害公司利益责任纠纷中，司法鉴定费用高吗？
答：若涉及审计或评估，费用视标的额而定，可以申请缓交，最终由败诉方承担。 -
问：正阳县的企业和泌阳县的企业发生公司高管侵权纠纷，能都在驻马店中院诉讼吗？
答：通常按被告住所地或侵权行为地确定管辖，标的额较小的由基层法院审理。 -
问：高管以虚假发票报销个人费用，公司如何追责？
答：公司可提起损害公司利益诉讼，要求返还金额并赔偿损失，情节严重的可追究刑事责任。 -
问：公司章程中能否约定增加董监高的勤勉义务标准？
答：可以，只要不违反法律强制性规定，章程约定优先适用。 -
问：公司利益受损后，董监高已离职，公司还能追索吗？
答：可以，只要责任人在职期间发生侵权行为，离职不免责。 -
问：新蔡县的企业想预防高管损害公司利益，最好怎么做？
答：建立健全内控制度，定期审计财务报表，重大事项决策留痕，并与高管签署合规承诺书。 -
问：挂靠业务中，被挂靠公司是否需要为挂靠人缴纳社保？
答：一般不需要，但若构成劳动事实上的用工关系，则可能需承担相应责任。 -
问：董监高违反勤勉义务，股东能直接起诉他们吗？
答：在特定情况下，股东可以提起代表诉讼，但必须先履行前置程序。 -
问：高管挪用公司资金归自己使用，仅仅几天后归还，是否要赔偿？
答：只要发生挪用的行为，即使归还也可能需赔偿资金占用期间的利息损失。 -
问：复印公司文件作为证据，是否有效？
答：复印件作为证据，对方不认可的，需提供原件或其他佐证，否则效力较低。 -
问：遂平县的企业遇到高管转移资产，如何申请财产保全？
答：可在起诉时或诉讼中向法院申请保全，提供担保后冻结对方账户或查封财产。 -
问：公司高管兼任另一家公司法定代表人，是否违反勤勉义务？
答：如果兼任导致利益冲突或损害公司利益，则可能违反忠实义务，需事先披露。 -
问：公司以“小金库”方式隐匿收入，董监高是否承担责任？
答：董监高若知情或参与决策，可能违反勤勉义务，并需对税收处罚等损失赔偿。 -
问：驻马店地区的法院，处理损害公司利益纠纷通常需要多长时间？
答：一审简易程序三个月，普通程序六个月；二审三个月，涉及鉴定或公告则相应延长。 -
问：公司高管暴毙，其继承人需要替其承担损害赔偿责任吗？
答：继承人在继承遗产范围内承担赔偿责任，公司可起诉继承人。 -
问：董监高违反勤勉义务的常见抗辩理由有哪些？
答：如商业判断规则、已尽到合理注意、决策依据充分、未给公司造成损失等。 -
问：公司内部审计发现高管侵占资金，但金额不大，是否值得起诉？
答：需综合评估，但为了规范治理，即使金额小也建议通过法律途径确认责任，防止后续更大风险。 -
问：高管以个人名义为公司采购设备，但设备实际归其个人所有，公司能要回吗？
答：若能证明公司支付了设备款，而设备登记在个人名下，公司可诉请确认所有权及返还。 -
问：汝南县兴办的科技公司，监事私自救回工程款，法定代表人如何追回？
答：建议先发律师函，要求监事说明资金去向并返还款项；若拒不返还，可向汝南县人民法院起诉损害公司利益责任纠纷，同时申请财产保全。